Письмо ФАС России от 05.03.2025 № 28/19569/25 разъясняет ключевые аспекты вступления независимой гарантии в силу в рамках закупок по Закону № 44-ФЗ. Основные выводы и рекомендации:
1. Срок вступления гарантии в силу
- Независимая гарантия вступает в силу строго с даты заключения контракта, который она обеспечивает. Это императивная норма (ч. 5.1 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).
- Не допускается:
- Указание иного момента вступления гарантии в силу (например, «с даты подписания гарантии», «с даты оплаты аванса»).
- Условия о приостановлении действия гарантии до наступления определённых событий.
2. Последствия нарушения требования
- Если гарантия содержит условия, противоречащие императивной норме, заказчик обязан отказать в её принятии на основании п. 2 ч. 6 ст. 45 Закона № 44-ФЗ.
- Примеры отклонения:
- Гарантия начинает действовать «с даты подписания договора банковской гарантии» (а не контракта).
- Гарантия предусматривает, что обязательства гаранта возникают только после получения аванса.
3. Почему это важно?
- Защита интересов заказчика: Гарантия должна покрывать риски с первого дня исполнения контракта.
- Превенция злоупотреблений: Участник не может «отложить» действие гарантии, чтобы снизить свои обязательства.
- Единство правоприменения: Императивность нормы исключает разночтения в документах.
4. Проверка гарантии заказчиком
Заказчик обязан проверить:
- Соответствие даты вступления гарантии в силу дате заключения контракта (указанной в проекте контракта или протоколе).
- Отсутствие условий, ограничивающих действие гарантии (например, ссылок на дополнительные соглашения).
Если контракт ещё не заключён, гарантия должна содержать формулировку:
«Гарантия вступает в силу со дня заключения контракта между заказчиком и принципалом».
5. Рекомендации участникам закупок
- Для поставщиков/банков:
- Убедитесь, что текст гарантии строго соответствует требованиям ст. 45 Закона № 44-ФЗ.
- Не включайте условия, меняющие момент вступления гарантии в силу.
- Для заказчиков:
- Отклоняйте гарантии с некорректными условиями, даже если участник настаивает на их «стандартности».
- Используйте шаблоны гарантий, рекомендованные Минфином и ФАС.
6. Пример из практики
Ситуация:
Участник предоставил гарантию с условием: «Обязательства гаранта возникают с даты поступления аванса на счёт принципала».
Решение заказчика:
Отклонить гарантию, так как её действие должно начинаться с даты подписания контракта, а не платежа.
7. Санкции за нарушение
- Для участника: Отклонение заявки или отказ в допуске к аукциону (если гарантия — часть обеспечения заявки).
- Для заказчика: Риск признания закупки недействительной, если гарантия принята с нарушениями.
Если гарантия с ошибками уже принята, заказчик вправе требовать её замены на корректную или расторгнуть контракт (п. 2 ч. 15 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Важно: Требования к независимой гарантии в закупках по 44-ФЗ строго формализованы. Любые отклонения от императивных норм закона делают гарантию недействительной.
