Правовой анализ ситуации: Запрет на вычет НДС из цены победителя закупки по Закону № 223-ФЗ
1. Контекст нарушения
Заказчик, проводя аукцион на поставку спецобуви, включил в документацию условие о снижении цены победителя на сумму НДС, если участник применяет упрощенную систему налогообложения (УСН). Это привело к уменьшению итоговой стоимости контракта для победителя, подавшего заявку с учетом НДС. Победитель оспорил действия заказчика, обратившись в УФАС.
2. Правовая позиция УФАС и судов
- Нарушение принципа равенства: УФАС признало действия заказчика незаконными, так как Закон № 223-ФЗ не допускает изменения цены, предложенной победителем, включая вычет НДС. Договор должен заключаться строго на условиях заявки, а любое снижение цены нарушает принцип равной конкуренции.
- Отсутствие правовых оснований: Закон № 223-ФЗ предоставляет заказчикам свободу в установлении правил закупок, но запрещает вводить условия, дискриминирующие участников в зависимости от их налогового режима. Вычет НДС из цены победителя создает преимущество для участников на УСН, что противоречит ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
- Судебная практика: Решение Московского УФАС от 02.04.2025 (дело № 077/07/00-3566/2025) подтвердило, что цена контракта не может быть скорректирована после определения победителя, даже если заказчик пытается учесть налоговые особенности участника6.
3. Последствия для заказчика
- Административная ответственность: Заказчик может быть привлечен к ответственности по ст. 7.32.3 КоАП РФ за нарушение порядка закупок, что влечет штраф до 50 тыс. руб. для должностных лиц.
- Риск отмены закупки: Если нарушение выявлено до заключения контракта, закупка может быть признана недействительной. Если контракт уже подписан, его условия могут быть оспорены в суде.
4. Рекомендации для заказчиков
Учет налоговых режимов при планировании закупок:
- Если закупка проводится по 223-ФЗ, заказчик вправе установить в документации, что цена указывается с НДС или без НДС, но не может менять ее после подведения итогов.
- Для участников на УСН допустимо указание цены с пометкой «НДС не облагается», но это не должно влиять на сравнение заявок. Все предложения должны оцениваться в равных условиях.
- Четко формулировать требования к ценообразованию (например, «цена включает все налоги, включая НДС»).
- Избегать условий, связанных с налоговым статусом участников, если это не обусловлено спецификой объекта закупки.
5. Пример корректного подхода
Если заказчик хочет учесть налоговые различия, допустимо:
- Установить в закупочной документации, что цена контракта включает НДС, а участники на УСН указывают стоимость без налога. В этом случае сравнение заявок происходит с учетом НДС (для участников на ОСН) и без него (для УСН), что сохраняет равенство условий.
Итоговый вывод
Вычет НДС из цены победителя закупки по Закону № 223-ФЗ недопустим, так как:
- Нарушает принцип равенства участников и искажает конкурентную среду;
- Противоречит требованию заключения контракта на условиях заявки победителя;
- Не имеет правовых оснований в рамках 223-ФЗ и Налогового кодекса.
Заказчикам следует руководствоваться принципом «цена как есть» и избегать условий, дискриминирующих участников в зависимости от их налогового статуса.
